為適應(yīng)轉(zhuǎn)型社會的發(fā)展變化，我國對1997年刑法作了多次修改。自刑法修訂以來，規(guī)定了很多關(guān)聯(lián)緊密的上下游犯罪，不過，上下游犯罪的刑罰處罰有何聯(lián)系，從實踐的角度來看，刑法規(guī)定并不明確。有上游犯罪為過失犯罪，下游犯罪為故意犯罪的：如各種責任事故罪和不報、謊報安全事故罪；也有上下游犯罪都為故意犯罪的，如偽造、變造、買賣居民身份證件罪和使用虛假身份證件罪；還有上游犯罪為故意犯罪，下游犯罪為過失犯罪的，如危險駕駛罪和交通肇事罪。刑罰處罰也大相徑庭，有上重下輕的，也有上輕下重的，還有上下相同的。雖然刑法規(guī)定行為人同時觸犯上下游犯罪，依照重罪處罰，但因避重就輕乃犯罪人本能，在現(xiàn)實中存在這樣一種可能：法定刑重、宣告刑輕，法定刑輕，宣告刑重，值得深思。
刑法修正案（八）規(guī)定：“在刑法第一百三十三條后增加一條，作為第一百三十三條之一：在道路上駕駛機動車追逐競駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機動車的，處拘役，并處罰金。有前款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！庇纱?，確立了危險駕駛行為入刑，并規(guī)定刑罰為“處拘役，并處罰金”。刑法修正案（九）再次對該罪規(guī)定進行了修改，將刑法第133條之一修改為：“在道路上駕駛機動車，有下列情形之一的，處拘役，并處罰金：（一）追逐競駛，情節(jié)惡劣的；（二）醉酒駕駛機動車的；（三）從事校車業(yè)務(wù)或者旅客運輸，嚴重超過額定乘員載客，或者嚴重超過規(guī)定時速行駛的；（四）違反危險化學品安全管理規(guī)定運輸危險化學品，危及公共安全的。機動車所有人、管理人對前款第三項、第四項行為負有直接責任的，依照前款的規(guī)定處罰。有前兩款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”雖然危險駕駛罪的罪狀有所修改，但是刑罰還是“處拘役，并處罰金”。
值得注意的是，司法實踐中，行為人在構(gòu)成危險駕駛罪時，往往希望構(gòu)成交通肇事罪，因為交通肇事罪的處罰有時對行為人更為有利，有人提議，將危險駕駛罪主觀罪過修改為過失，有利于協(xié)調(diào)兩罪。但是，如此修改則危險駕駛罪沒有存在的必要，因為過失犯罪需要有危害結(jié)果，對于危險駕駛罪而言，其危害結(jié)果必然就是發(fā)生交通事故，幾乎等同于交通肇事罪。筆者以為，將危險駕駛罪的處罰由“處拘役，并處罰金”改為“拘役或管制，并處罰金”，增加管制一種刑罰種類，有利于協(xié)調(diào)兩罪處罰的不均衡。
首先，管制和拘役都適用于輕罪，就對行為人處罰效果而言，管制更能發(fā)揮教育作用，實現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則。管制雖是非監(jiān)禁刑，但最長可達三年，被判處管制的罪犯進行社區(qū)矯正。
其次，符合罪刑相適應(yīng)原則。就主觀罪過來說，故意的社會危害大于過失。因為犯罪故意是明知危害行為會發(fā)生危害結(jié)果，主觀上希望或放任危害結(jié)果的發(fā)生，而犯罪過失則是沒有預(yù)見或雖然預(yù)見卻自信可以避免發(fā)生危害結(jié)果，主觀上排斥或反對危害結(jié)果的發(fā)生。故意犯罪，只要有危害行為，就可能構(gòu)成犯罪，而過失犯罪，只有發(fā)生危害結(jié)果，才可能構(gòu)成犯罪。危險駕駛犯罪的罪過是大于交通肇事犯罪的。但就客觀方面而言，危險駕駛犯罪的社會危害小于交通肇事犯罪，前者是行為人追逐競駛情節(jié)惡劣或者發(fā)生醉駕行為，但這種行為是可能導致交通事故發(fā)生的誘因，是危險犯，而后者是肇事行為發(fā)生重大交通事故，危害結(jié)果已發(fā)生，是結(jié)果犯，危險駕駛行為是無結(jié)果的危害行為，因而危險駕駛罪的處罰要輕于交通肇事罪，危險駕駛罪的最高法定刑是拘役，交通肇事罪是七年有期徒刑，所以刑法修正案（九）規(guī)定有前兩款危險駕駛行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。實質(zhì)來說，這里的其他犯罪一般就是交通肇事罪，有危險駕駛行為的同時又構(gòu)成交通肇事罪，根據(jù)重罪吸收輕罪，按交通肇事罪處理。
再次，有利于司法實務(wù)恰當處理。相對于交通肇事罪來說，危險駕駛罪屬于絕對確定的法定刑，而拘役期限又較短，影響自由裁量權(quán)的適用，造成危險駕駛罪的處罰實質(zhì)重于交通肇事罪。因為危險駕駛罪通常無法定從寬處罰情節(jié)，醉駕行為通常是交警現(xiàn)場抓獲或發(fā)現(xiàn)，而交通肇事罪可以通過賠禮道歉、賠償損失、刑事和解等方式減輕肇事危害，從而獲得被害人諒解，達到從輕從寬處理。所以危險駕駛罪的法定刑雖輕于交通肇事罪，但由于是故意犯罪，往往要判執(zhí)行刑，而交通肇事罪由于是過失犯罪，通常判非監(jiān)禁刑，從而造成法定刑重、宣告刑輕，法定刑輕、宣告刑重的現(xiàn)象。
最后，有利于體現(xiàn)法治的公平、公正。刑法修正案（九）規(guī)定的代替考試罪，使用虛假身份證件罪、盜用身份證件罪都是判處拘役或管制，屬于相對確定法定刑。與此同理，社會危害程度相當?shù)奈ｋU駕駛罪，同樣可以判處適用管制。
?。ㄗ髡邌挝唬褐貞c市江津區(qū)人民檢察院）
